原股东出资不实,是否可以转让其股权,资本充实责任由新股东还是原股东承担?

日期:2017-09-30

问:甲公司的股东A先生无力经营公司,决定将公司转让出去。最近他与B先生签订了股权转让合同,将股权转让给了B先生。签订完合同在办理登记手续后发现A先生当初认缴的出资额并未缴清,请问:一、A先生在没有缴清出资的情况下是否有权转让自己的股权?二、如果可以转让的话,未缴清的出资额应该由A先生缴清还是由B先生自己缴清?

答:新公司法将注册资本的缴纳方式修改为全面认缴制后,现在新注册的公司很大部分采用的是认缴制,这降低了公司的设立成本,鼓励创业,但也必然会发生了很多未出资或者尚未全部出资股权的转让问题。

A先生虽然因为没有全部缴清其认缴的出资额而使自己的股权产生一定的瑕疵,但是其股东身份是载明在股东名册以及相关的公司登记文件上的,因此就应当享有相关的股东权利,承担相应的股东义务。股权转让包括股东资格或者股东身份的转让,也包含相关股权权利义务的转让,因此,A先生作为出资瑕疵的股东仍然有权将其有瑕疵的股东资格或者股东身份转让给第三人。

虽然A先生权利义务转让给了B先生,但是公司法及其司法解释仍然规定,A先生仍然要对股权转让后的出资义务承担责任(理论界有不同意见)。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十八条规定:有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。

从上述司法解释可以看出,A先生转让股权后,对公司的出资义务仍然存在,并且如果受让人B先生在受让股权时知道或者应当知道该股权存在出资瑕疵,则B先生还要就该出资义务对公司承担连带责任。

如果B先生当初不知道也不应该知道该股权存在瑕疵的情况,并且A先生也没有告知,则B先生不用对公司及债权人承担相关连带或者补充责任,并且可以考虑如下方式救济:

1、行使合同撤销权。由于股东出资不实或者抽逃资金等瑕疵出资情形不影响股权的设立和享有,瑕疵出资的股权仍然具有可转让性,瑕疵出资股权转让不当然无效。故股权受让人如果不希望继续履行股权转让合同的,可以依据《合同法》第54条第2款“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销”的规定,行使合同撤销权,撤销股权转让合同并使之自始不产生法律效力,恢复到合同签订之前的状态,这无疑是股权受让人的最大解脱。

2、不撤销,改要求公司起诉A先生补足股款或者发起股东代表诉讼直接以自己名义起诉A先生向公司补足股权。

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